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  • 轻罪时代犯罪处遇模式的重构与完善

    分类: 法学 >> 刑法学 提交时间: 2024-07-11 合作期刊: 《河南警察学院学报》

    摘要:轻罪时代来临,对犯罪处遇的理念与模式都提出了新要求。因应时代变迁,须确立人本化、类型化、一体化、社会化的犯罪处遇理念。应以非犯罪化、非刑罚化、非监禁化、程序简便化及执行宽和化为导向,完善轻罪处遇。轻罪时代不能忽视重罪治理,应在平衡刑事法的社会保护与人权保障双重机能前提下,优化重罪处遇。此外,还需进一步健全犯罪处遇的配套机制,包括犯罪人的人格调查制度、行刑衔接机制以及前科制度等。

  • 公共数据流通的理论基础与制度进路——以行政权运行为视角

    分类: 法学 >> 宪法学与行政法学 提交时间: 2024-07-10 合作期刊: 《重庆邮电大学学报(社会科学版)》

    摘要:公共数据流通是满足社会公众多元化需求、促进公共数据利用、发挥公共数据价值的重要方式。公共数据概念内涵不一、外延不清,这在一定程度上造成公共数据流通不畅,同时也形成公共数据流通制度建构的桎梏。在厘清各地立法机关与学术界对公共数据概念不同界定的基础上,以行政权力运行为视角,可以将公共数据概念解构为三层逻辑结构:第一层是行政机关、具有公共事务管理职能的机构在履行公共管理职能过程中收集、产生的公共数据;第二层是与行政机关、具有公共事务管理职能的机构产生行政委托关系或行政合同关系的社会企业以及承担社会公共职能的社会组织收集、产生的公共数据:第三层是社会企业等产生、收集的以及由个人数据主体产生的公共数据。以公共数据概念三层逻辑结构为基础,通过行政权运行视角可以分析各公共数据主体在三层结构中的定位,并描绘在公共数据三层结构中的行政权运行脉络。通过“政一政”数据共享、“政-企”数据开放、“企一政”数据汇集“企一企”数据互通的公共数据流通模式,立足于我国公共数据流通现状,有利于建构横向与纵向上的“跨地区、跨机构、跨层级”公共数据共享、共用制度,建构分级分类的公共数据开放与管理制度以及公共数据行政许可交易模式。

  • 论基于数据信托技术的公共数据有偿授权运营模式

    分类: 法学 >> 民商法学 提交时间: 2024-07-10 合作期刊: 《重庆邮电大学学报(社会科学版)》

    摘要:实践中,公共数据有偿授权运营因上位法缺失、数据确权争议、缺乏交易信任机制、缺乏合规分配方式而存在“授权难”“运营难”“监管难”“收益难”等现实困境,这制约了其广泛开展。困境背后,是既有解决思路忽视了公共数据有偿授权运营的民商事法律关系属性和数据交易与“物”的交易之区别。公共数据的属性与数据交易的特点,决定了其法律构造的重点不在于是否完成了公共数据确权,而在于如何防止受让方、受托方滥用公共数据。因此,以商事信托为基础的数据信托结构与公共数据有偿授权运营具有天然的契合性。数据信托受托人的“信义”能够破解数据交易安全难题,建立交易信任机制:信托财产的法律特点能够破解数据确权争议:信托的资本化运作则能有效推进“数据财政”的建立。通过颁行专项条例、成立运营平台制定合规的收益分配方案、授权相应政府部门确立运营与监管体系,可有效推进我国公共数据信托化有偿授权运营模式的建设,形成公共数据要素流通市场大循环,实现公共数据红利全民共享的目标。

  • 共有网络平台账号的分割与价值评估——以黄某与陈某同居关系析产纠纷为例

    分类: 法学 >> 民商法学 提交时间: 2024-07-10 合作期刊: 《重庆邮电大学学报(社会科学版)》

    摘要:网络平台账号不仅包含用户名和密码的数字组合,也包含了各种数据、人身利益和财产利益。网络平台账号基于网络平台与用户签订服务合同而产生:用户通过账号和密码对网络平台账号进行排他使用,并通过粉丝打赏和直播带货等方式获得收益。网络平台账号内发布的内容多是用户创作的作品,属于智力成果:账号内的粉丝对于用户具有依赖性。因此,作为虚拟财产的共有网络平台账号与网络游戏装备、加密虚拟货币等虚拟财产不同,其法律属性是一种新型权利,除具有物权、债权、知识产权的权利属性外,还具有人格属性。多人共有的网络平台账号具有分割的可能性。对于具有人格属性的共有网络平台账号,当注册者与运营者不同时,分割应以保留网络平台账号的最大价值为原则,考虑粉丝群体的情感投入和网络平台账号继续经营问题,将网络平台账号分割给实际运营者,并对注册者予以价值补偿。网络平台账号的价值构成要素应包括账号的创建成本、运营成本、粉丝打赏收入、直播带货收入以及广告运营收入等。对网络平台账号的价值评估可以采用成本法、市场法和收益法的有机结合,同时可以吸收网络平台规则,采用大数据等技术手段确保评估结果的相对准确性。司法鉴定机构可以联合网络平台构建虚拟财产价值评估体系,充分参考网络平台的价值评估意见,以确保司法裁判的准确性和公正性。

  • 场内数据交易的动态合规体系建构——基于深圳数交所的实证研究

    分类: 法学 >> 民商法学 提交时间: 2024-07-10

    摘要:伴随着场内数据交易的迅猛发展,建构更加合理有效的数据合规体系已经成为当务之急。本文认为数据是一种新型生产要素,数据产权是一种新型财产权,数据交易所兼具自律管理组织和营利组织双重属性。我国的动态合规实践呈现出内生性特征,目前仍处于探索阶段,不同的数据交易所在实践中展现出各具特色。与国外合规实践相比,未来的合规重点应更加强调隐私保护。基于理论分析和实践检视,本文提出了场内数据交易的动态合规体系的建设构想。本小组的动态合规体系以保障数据可行与安全为核心、自律监管和外部监管相结合、诚信原则和信用公开为保障、动态补正与慎重叫停为兜底,搭建四层级监管框架,实施诚信评级与诚信名单公开公示,在行政合规下动态补正。

  • 法庭警察权的理论定位与应然形态

    分类: 法学 >> 诉讼法学 提交时间: 2024-07-09

    摘要:“法庭警察权”从属于审判职能,合议庭或独任法官为确保诉讼的顺利进行,享有对当事人、诉讼参与人及旁听人员进行司法处罚的权力。法庭警察权是审判人员诉讼指挥的有效程序保障,其时间上限于案件审理期间,空间上限于法官五官所及之处。作为一种“类行政”权力,法庭警察权的法理基础建构于“司法便宜主义”,涵盖了直接言词、在场和诉讼效率等三重价值要求。法庭警察权的滥用可对诉讼参与人的人身、财产权益形成实质侵害或者侵害风险。法庭警察权运行的应然形态反映在司法处罚权的下位概念,从效果上作为秩序罚应有别于司法强制。 

  • 长江流域生态环境刑事司法与行政执法的反向衔接机制

    分类: 法学 >> 环境与资源保护法学 提交时间: 2024-07-09

    摘要:长江流域生态环境保护关乎流域整体的生态建设乃至民众的健康安全,长江流域刑事司法与行政执法之间的协调联动乃因案件的程序构造具备衔接的特殊性。实践中,二者协调联动形成的问题主要表现为:刑事司法的集中管辖并未与行政执法管辖规则相呼应,行政执法证据与刑事证据的转换程序存在衔接不畅以及环境执法与环境刑事司法的协调联动效果不足。在此基础上,环境行政执法以及环境犯罪案件须突破原有的地域管辖规则并探索跨地域联动管辖机制,优化环境执法证据转换刑事证据的适用规则,拓宽环境纠纷多元化解决的程序路径以及加强环境执法和环境刑事司法专门化人才队伍的培养。

  • “双减”政策视域下教育行政执法“软硬共治”的现实问题与应然定位

    分类: 教育学 >> 教育学原理 分类: 法学 >> 宪法学与行政法学 提交时间: 2024-07-09

    摘要:“双减”政策实施以来,针对校外培训监管的教育行政执法成为了综合行政执法改革的新型的执法力量。教育行政执法须同教育督导形成“软硬共治”治理模式,其法理依据可回溯政治德性理论、特别权力关系理论和行政执法的程序法定原则。然而,教育行政执法的现实问题表现为执法执规依据不足、执法模式缺失具体标准以及组织架构和专业队伍建设程度有限等方面。教育行政执法须定位于综合执法的发展模式,其主要是指从执法效度上关注教育执法与教育督导的协同并行关系,适度延展批评教育、警告等柔性执法的适用场景,明确“自定”执法程序的合理空间。教育行政执法“刚性规制”效力的实现应以提前告知为基础,完善非现场执法的运行程序。 

  • “分布式”全球社会新形态与规则演化路径研究

    分类: 法学 >> 国际法学 提交时间: 2024-07-08

    摘要:在世界面临“百年未有之大变局”的同时,全球经济生产已经伴随着全球产业链的形成而进入到高度互联并且具有“去中心化”性质的“分布式全球社会”,与此相伴,新类型的全球性风险爆发的速度也烈度同时显著增长。变局下新的风险与挑战需要建立全球性治理机制和规则,这促使传统国际法亟需进行新一轮的变革与演化。此轮国际法体系的变革应当以建立稳定的全球性规则为目的,新的规则演化路径与平台建设需要满足“去中心化”、“分布式决策”的要求,以能够灵敏而高效的应对全球风险。基于判例法思维的自演化路径能够充分激发全球网络中每一个节点对规则演化的能量,因而成为值得关注的方案。中国应当承担起大变局下全球治理规则重构的担纲者责任,改革和完善“一带一路”司法(仲裁)机制,致力于建设以激励机制为主导的全球规则演化平台。

  • 负有照护职责人员性侵罪的司法认定

    分类: 法学 >> 刑法学 提交时间: 2024-07-08

    摘要:负有照护职责人员性侵罪的司法路径认定面临着主体规则缺失、辩护出罪路径缺乏、个罪定位模糊等困境。这不仅反映了本罪在法理上法网范围不严的问题,也是导致实务中适用率低、“同案不同判”等痼疾的原因。有基于此,本文从内部结构和外部边界两个层次重新梳理了本罪的法网范围进行反思,指明现有认定路径在构成要件证明上存在矛盾,在与利用优势地位的强奸罪的界分上十分乏力。本文还结合前期调研成果与已形成的理论构建为基础,将对以上问题作出完善的尝试,既包括对实体法的规范要件内涵进行解释与重构,又兼顾程序法上的具体规则举证责任分配,为司法适用作出直接指引。值得一提的是,本文还认识到公众舆论对实务人员在具体情境中的认定可能存在影响,故进一步阐释了司法裁判担当社会责任,发挥对公众舆论的引导作用的可行与必要。 

  • 负有照护职责人员性侵罪与特殊职责型强奸罪的界分

    分类: 法学 >> 刑法学 提交时间: 2024-07-08

    摘要:负有照护职责人员性侵罪面临的困难,莫过于将其与特殊职责型强奸罪进行区分。为此,应当以被害人“同意”对两罪作出体系融贯的解释。本罪的性自主权法益确认被害人享有行使同意的能力。性侵犯罪中被害人面对性邀约时的同意,应当区分为真实意愿和外观表示两层。违背被害人真实意愿是性侵犯罪的构成要件,区分罪与非罪。表示外观亦具有实质地位,区分此罪与彼罪。外观明确反对即拟制各层均为反对,以强奸罪论;未作反对的表示外观但真实不同意的构成本罪,内外一致同意的不应入罪。本罪被害人表示外观和真实意愿的错位,是由于其受到非胁迫的隐性强制影响而作出无效同意。识别无效同意,需要从实质上认定何种“特殊职责”的行为人足以形成相对于被害人的客观优势地位,进而产生隐形强制。

  • 《刑事诉讼法》第四次修订背景下监察证据规则的改革面向

    分类: 法学 >> 诉讼法学 提交时间: 2024-07-08

    摘要:第四次刑事诉讼法的修订使得监察证据规则迎来了新的发展方向,而监察证据与刑事证据的既有衔接规范体现为以《监察法》第33条为代表的概括适用刑事证据规则的模糊条款,其难以根据监察案件性质呈现梯度化的证据规则。从监察证明要求的特殊性出发,涉及党纪违反、职务违法和职务犯罪证据应首要把握罪与非罪的界限,在不同性质的处置形态下明确三类证据在证明对象、证明标准以及证明责任的差异化要求。依照《刑事诉讼法》第170条而出现程序回转情形时,监察证据规则调整的必要性便体现在契合补充调查证据的合法性要求,优化调整监察证据随案移送的类型范围,在党纪处分和监察政务处分之间平衡证据审查判断标准。未来监察证据规则的发展路径首要应尊重刑事证据规则的既有运行规律,提高监察证据进入刑事诉讼的门槛。在非罪处置形态下,区分党纪执纪与监察执法衔接过程中的差异化取证规范与证据排除规则,重塑非罪处置形态下监察证据的认定标准。

  • «民法典»中生态环境损害赔偿责任体例疏释

    分类: 法学 >> 民商法学 提交时间: 2024-07-08

    摘要:«民法典»第 1234 条、第 1235 条将生态环境损害赔偿责任拆分成“两类六种”责任形态并列规定,这一制度体例承袭民事责任以责任后果的形态分别列举的体例。 从历史面向看,这一体例既受移植苏联在总则中规定民事责任的影响,也与计划经济时期公法责任冲击民法的历史过程相关。然而,«民法典»编纂过程中并未对这一体例予以矫正,反而将其应用到生态环境损害责任的立法中。从现实面向看,尽管这一体例的形成具有一定的偶然性,但随着对«民法典»的本土化研究,这一体例所体现的“权利-义务-责任”体系被赋予了取代“权利-请求权”体系的新功能,并且使生态环境损害赔偿规避了环境权的争论得以直接以责任的形式规定,但由于其遮蔽了责任后果与责任原因之间的关联ꎬ使分别列举的责任后果的适用逻辑不清晰ꎬ致使生态环境损害赔偿责任司法实务中存在赔偿不足或赔偿冗赘的现象。在当前制度环境下ꎬ欲在保持现有的生态环境损害赔偿责任体例的前提下理顺生态环境损害赔偿责任的适用逻辑,需在学理层面将其与责任原因相连结。

  • 虚假的“胜诉”——法律援助中的胜诉可能性审查制度研究

    分类: 法学 >> 诉讼法学 提交时间: 2024-07-08

    摘要:在我国,民事法律援助的低实效性与高胜诉率并存,这一矛盾背后的原因在于法律援助的“胜诉可能性审查”制度。胜诉可能性审查的存在,让进入法庭的法援案件均为事实清楚、证据充分的“易胜诉”案件,使法律援助呈现出“虚假的繁荣”。各地之所以在受理时审查案件的胜诉可能性,是为了提高援助效率、节约法律援助资源,其背后反映的是法律援助资金短缺、法律援助资源不均的问题。而“胜诉可能性审查”的本质,在于替代司法机关提前对案件进行实质审查,存在损害申请人合法诉权的风险,其正当性存疑。考虑到“胜诉可能性审查”制度在实践中的可操作性低、有效性小、公平性不足,若广而推行,则与我国法治建设的宗旨和目标相悖。因此,“胜诉可能性审查”制度不应被倡导。

  • 刑事案外人执行异议

    分类: 法学 >> 诉讼法学 提交时间: 2024-07-07

    摘要:刑事案件中,由于审前和审中阶段案外人未被赋予充分的知情权和参与权,执行异议制度成为刑事案外人解决财产争议的最终防范机制。由于刑事财产执行中申请执行人缺位,《刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第14条的制度设计取消执行异议之诉救济路径,通过执行异议-复议解决,导致各地对案外人执行异议的审查方式难以统一,呈现形式审查与实质审查并存、混用的现象。采用实质审查,有利于解决司法机关机械维护既有执行决定、怠于做出实体判断等问题,在充分肯定刑事判决既判力的基础上,积极回应案外人维护自身财产权利的诉求。借名登记、财产共有作为典型异议事由,有必要在实质审查框架下确定审查要点。

  • 生态环境犯罪司法裁判效能的反思与优化

    分类: 法学 >> 经济法学 提交时间: 2024-07-07 合作期刊: 《河南大学学报(社会科学版)》

    摘要:生态环境犯罪刑事裁判是中国特色环境资源审判体系中很重要的一环。生态环境犯罪 与其他犯罪相比,呈现出以下特征:二审案件数量较多;一审案件服判息诉率相对较低;二审案件发回 重审、改判率高。从积极方面理解,生态环境刑事裁判充分发挥了审判监督职能和司法能动性,保证 定罪量刑的公平合理性。但从消极方面也暴露出一些问题,具体包括:一审裁判结果争议较大,导致 刑事裁判的权威性受到冲击,二审裁判挑战刑事诉讼传统程序性价值,诉讼程序陷入公信力危机。 针对这些问题,在环境犯罪二审程序中应坚持践行恢复性司法理念,通过量刑的区分化保障环境司 法的协调性;同时,通过规范环境司法鉴定意见的适用,引入隔离式量刑程序,保障一审的裁判效 果;从多角度完善生态环境刑事司法制度,提升生态环境刑事裁判的司法效率及社会效果。

  • 论环境刑法行政从属性之渐变与脱离趋势

    分类: 法学 >> 刑法学 提交时间: 2024-07-07 合作期刊: 《河南大学学报(社会科学版)》

    摘要:环境刑法是否具有行政从属性这一争议,关乎环境刑法的价值定位和功能实现,解决 此争议是环境刑法理论发展的应有之义。从实然层面来看,环境犯罪被认为是法定犯。但即使是 法定犯,行政从属性也不能一概而论,各部门法的违法性是相对的,环境刑法并非绝对从属于环境 行政法。概观环境刑法法益观的发展轨迹,生态法益具有重要价值,环境刑法的绝对行政从属性不 符合生态学人类中心主义法益观,环境行政干预与环境刑事干预具有本质区别。从应然层面来看, 自然犯和法定犯的界限会在社会生活中发生变化。随着生态文明的发展,环境犯罪呈现向自然犯 向度的发展趋势。在此过程中,环境刑法的行政从属性不断弱化,甚至完全脱离。保持环境刑法的 独立性,才能最大化地实现保护整体生态环境法益的最终目标。

  • 污染环境犯罪的生成路径与多元分层治理

    分类: 法学 >> 刑法学 提交时间: 2024-07-07 合作期刊: 《河南大学学报(社会科学版)》

    摘要:污染环境犯罪是在经济与社会剧烈转型期呈现的复杂问题,犯罪治理需考虑经济、社 会、生态环境法益的均衡。污染环境犯罪具有深刻的经济与社会根源,多样主体实施污染环境犯罪 行为的动机与路径存在显著差异,犯罪治理不能是单一的线性模式。依据犯罪主体的犯罪行为类 型及生成路径,需建构包括严格管控型治理、转型引导型治理与监督合规型治理在内的分层治理模 式。该模式中涵括刑事立法、刑事司法、行政执法、刑事社会政策、刑事合规制度、企业合规体系、合 规环境建设、转型政策支持、市场调节等多元机制。深入探索污染环境犯罪行为典型的生成路径, 建构犯罪治理的多元分层治理模式,有助于生态环境犯罪的精准化治理,推动我国经济、社会、生态 文明的整合发展。

  • 涉外法治的系统思维

    分类: 法学 >> 国际法学 提交时间: 2024-07-06 合作期刊: 《武汉大学学报(哲学社会科学版)》

    摘要:在系统思维的框架下分析和探究涉外法治,需要全局性地把握涉外法治的时空方位,既看清涉外法治的外部环境,也看到涉外法治具体工作内部的框架体系。统筹推进国内法治和涉外法治回应了我国治国理政的时代要求,有助于协调构建国内法治和涉外法治,维护国家的主权、安全、发展利益,促进强国建设和实现民族复兴的伟大梦想,而且有利于实现世界和平、安全、繁荣、宽容、环保的良好秩序。涉外法治的工作体系主要体现在:第一,国家跨境法律制度的完善,包括国家在跨境立法、执法、司法、促进守法等方面的努力,以及充实法律的工具箱,依法进行国际维权。第二,国际法治合作和制度竞争,国家积极参与国际事务,提升其法治化水平和正当性程度。第三,提升国家的法治话语和叙述的水平,通过法治方式改善国家形象,提升国家声誉,展示中国作为法治大国和文明大国的形象,使中国理念与行动受到更加广泛的理解和支持。

  • 通过司法裁判的公共政策塑造: 理论逻辑与实践方法

    分类: 法学 >> 法学理论 提交时间: 2024-07-05 合作期刊: 《法制与社会发展》

    摘要:在追求法律效果与社会效果有机统一的法治实践背景下,聚焦个案纠纷解决的传统范式已不足以展示司法裁判功能的全貌。基于效果最佳化的需要,司法裁判还承载着塑造公共政策的独特功能。从可能性来看,司法裁判塑造公共政策功能的发挥取决于三个基本条件是否得到满足,即面向社会大众的公共性、辐射社会大众的权威性以及引导社会大众的规范性。司法裁判的功能扩张并非盲目的,而是基于对司法与社会交互背景下被动因素和能动因素的综合考量。为防止操作不当引发正义失衡和越法裁判的消极后果,需从方法上作出相应建构,以此对法官形成正确引导和合理约束。基于过程论视角分析,司法裁判塑造公共政策的方法由公共政策预测、公共政策选择和公共政策合法化三阶要素构成。